盈法顾大讲堂第10期顾问单位专属人力资源风险防范讲座开课啦

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2019-10-10

人力资源常见的法律风险有哪些？用人单位又该如何进行识别和防范？为此，9月5日上午，盈科上海法律顾问部在盈科律师大厦二楼党建室专门为顾问单位开展了题为《从入职到离职—人力资源常见法律风险防控之道》的有关人力资源法律风险管理的主题讲座。天气由小雨转大雨，但顾问单位成员学习热情不减，刚到开讲时间，纷至沓来。

会议伊始，在杨荣强律师做了简要发言之后，由参加讲座的顾问相关人员单位进行了简要的自我介绍（如所在单位的名称、主营业务等）。然后，在热烈的掌声中请出了今天的主讲人潘小红律师。

人力资源管理的主要法律风险点主要分四部分来进行讲解：一、入职环节的主要法律风险点；二、在职环节的主要法律风险点；三、离职环节的主要法律风险点；四、其他事项的主要法律风险点。如何应对，简言之，三步走：风险梳理、解决问题与表单文件。

首先，入职环节的主要法律风险点。相关大数据显示，在劳动争议案件中，入职环节事宜引发的争议所占比例极低，仅有2%，这是因为入职时期往往是企业与员工的“蜜月期”。然而，“蜜月期”虽然甜蜜但却并不是十分稳定。这一时期的劳资关系虽然最为缓和，但入职环节中一些事宜也会存在一些争议。入职环节的主要法律风险点主要包括入职时间认定的风险、企业要求提供担保的风险、员工告知义务的风险以及入职环节的其他风险等风险。

针对员工告知义务的风险，潘律师以提问的方式切入。例如：如果员工入职时，提供了不实信息（入职时明明为大专学历，简历上却写着研究生学历），此时用人单位可以解除劳动合同吗？在学员们积极讨论和回答后，潘律师指出不能当然认为只要员工存在提供一些不实信息即认定劳动合同无效，裁判适用时一般皆会考虑：员工欺诈的内容是否系企业与员工建立劳动关系的关键依据。潘律师并给出了用人单位合法解除劳动合同的合理建议，如在发布的录用条件中予以明确，求职者必须提供准确的个人信息。再如：如果用人单位已经发出了录用通知，求职者也同意了，用人单位又不想录用了，用人单位该怎么办？学员分享了之前所在企业招聘法务遇到此种情形，作为被申请人被提起仲裁的实例。对此，潘律师指出用人单位最好不要发录用通知，而是发拟录用通知，这将有效的避免此类录用通知的风险。

其次，在职环节的主要法律风险点。不同于入职环节的缓和期，相关大数据显示，在劳动争议案件中，在职环节争议所占比例位居第一，高达 46%。主要原因在于，在职环节是劳动关系核心内容，是劳动合同权利义务履行的主要内容，其时间跨度大，涉及事项最多，潜在风险也最大，且此时劳资双方已度过入职时的“蜜月期”。在职环节的主要法律风险点主要包括薪资报酬的风险（拖欠与克扣工资的认定风险、工资标准的风险、高温津贴的风险、绩效奖金与年终奖金的发放依据风险）、未及时签署劳动合同的风险、休息休假的风险（带薪年休假的风险、法定节假日的风险、产假、陪产假的风险）、考勤与加班的风险（加班工资的风险、加班举证责任的风险、考勤确认的风险）、社保和福利待遇的风险、用工自主权中奖惩的风险、自主调岗的风险等方面的风险等风险。

再次，离职环节的主要法律风险点。据大数据显示，劳动争议裁判案件中，涉及在职环节与离职环节的劳动争议裁判案件数量比率占 85%，其中涉及离职环节争议裁判案件数量高达 39%，排在第二位。为何劳动争议案件都集中在离职环节这个点发生呢？这是因为离职环节作为劳动合同关系的最后一步，双方已积累了先前就已存在的大量薪资、假期等争议，只是一直没爆发而已。当面临关系结束时，企业与员工往往就进入各自考虑各自的利益角度而陷入不安期，甚至紧张状态，易生新的争议。此外，值得我们关注的是，司法实践中一些裁判案件显示，有些企业对离职程序抱有消极、不重视的态度，作业不规范，导致劳动争议败诉的主要原因。离职环节中争议焦点可以分为三大模块，即离职程序（财务结算的风险、解雇程序瑕疵的风险、竞业限制的风险）、劳动合同解除（企业解除劳动合同的风险、员工解除劳动合同的风险）以及劳动合同终止的风险（企业破产、注销、解散、停业等情形的风险、劳动合同期满的风险）三方面的风险。

最后，其他事项的主要法律风险点。（一）劳务合同风险。据相关数据显示，企业其他用工关系中，争议数量最多的是劳务合同，占比达 59%；其次就是劳务外包，占比达 29%。这里潘律师还对劳务合同与劳务外包进行了简要的区分，即劳务合同是劳务者直接与用人单位对接，并接受用人单位的管理，例如退休返聘等情形。劳务外包则是指用人单位将某一工作发包给另一单位或个体，由承包单位自主招募人员、安排完成工作，提供劳动者不直接受发包用人单位的管理。（二）劳动关系确认的风险。劳动关系确认之诉主要包括名为劳务实为劳动关系、事实劳动关系等情形。劳动关系的确认直接关系着员工能否享受以及企业应否承担由劳动关系产生的权利义务，因此，劳动关系确认之诉尤为重要。（三）劳资双方损害赔偿的风险。从具体案例而言，呈现情形主要有办理离职交接、未提前30天通知离职、损害公司财物、利用职务便利进行关联交易等。此类案例中，企业败诉率高的原因在于：一方面是损害事实的认定，另一方面在于企业损失的举证。故，企业诉求很难得到支持。

上述四大主要模块讲解之后，十五分钟茶歇开始。之后，潘律师开始了十九张表单的讲解。通过表单来将入职环节、在职环节、离职环节及其他事项的主要法律风险点进行囊括。这也贯彻了三步走的策略，即风险梳理、解决问题与表单文件。

潘小红律师对人力资源法律风险点进行讲解、实用表单进行分享，整个讲解和分享过程深入浅出、具体透彻。至此，《从入职到离职—人力资源常见法律风险防控之道》的讲座圆满结束。通过此次讲座，相信各顾问单位一定能对人力资源法律风险点的防范有更新的认识并能够掌握实用表单的应用，从而能够避免和有效应对人力资源法律风险点。此类实用性、专门性讲座，我部也会长期组织、开展下去。我们很高兴能给各位顾问单位进行专业的培训，为企业梳理和防范风险。

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